【上市公司】新-国九条-之下，上市公司如何强化风控防范法律风险？ 洪灿 - 要长存敬畏之心、高度关注刑行交叉问题

　　近期，《国务院关于加强监管防范风险推动资本市场高质量发展的若干意见》（即新“国九条”）发布后引发市场强烈关注。

　　新“国九条”凸显了资本市场监管新理念——“强本强基”和“严监严管”，进一步强调严厉惩戒各类违规减持、严肃查处操作市场恶意做空、严肃整治财务做假、资金占用等重点领域非法行为，和强化上市公司信息披露和公司治理监管。

　　从上市公司法律风险与资本市场强监管的视角动身，如何解读新“国九条”？中国资本市场法律风险的资深研究专家、信达律师事务所顶级合伙人洪灿此前一直长期观察A股上市公司行政刑事法律风险，目前，他接受证券时报记者采访时表示，上市公司要强化对法律、对市场、对风险的敬畏之心，尤其要高度关注刑行交叉问题。

　　从严监管的施政脉络一直清晰，新“国九条”将此推向新高度

　　早在2004年和2014年，国务院就发布了《国务院关于推进资本市场改革开放和稳定发展的若干意见》和《国务院关于进一步增进资本市场健康发展的若干意见》，如今时隔十年，国务院再次发布“国九条”直指当下资本市场发展症结，提出解决方案和发展思路，明确提出2035年资本市场发展目标，给未来中国资本市场的发展描绘了一幅蓝图，也因此备受市场关注。

　　相比于此前的两份文件，此次新“国九条”新在哪里？洪灿认为，之前的两次“国九条”强调的重心是发展，新“国九条”的重心在强监管。体现在：一是旗帜鲜明地在文件名称中突出强调监管。新“国九条”在《国务院关于加强监管防范风险推动资本市场高质量发展的若干意见》的文件名中，旗帜鲜明地把“加强监管”作为高质量发展的必由之路，强调通过“加强监管防范风险”以达到“推动资本市场高质量发展”的目的，将监管摆在首要地位。

　　二是在主文中全程强调、全面强调从严监管。新“国九条”一共九个部分，从严监管的主基调贯穿始终，除了在文件名强调监管之外，更有四个部分是在标题中强调监管，分别是“严格上市公司持续监管”“加大退市监管力度”“加强证券基金机构监管，推动行业回归根源、做优做强”“加强交易监管，增强资本市场内在稳定性”，用一半的篇幅重点阐述上市后持续监管和交易、退市、机构各环节的监察管理政策。“新‘国九条’如此强调资本市场的从严监管，可以说是史无前例。”洪灿表示。

　　梳理过去的政策文件，洪灿认为，从过去几年的监察管理路径来看，从严监管的施政脉络一直非常清晰，从严监管、规范市场的主基调始终在稳步推进。2019年《关于办理操作证券、期货市场刑事案件适用法律若干问题的解释》施行，2020年新《证券法》施行，2021年《刑法修正案（十一）》大幅提高了证券期货犯罪的刑事惩戒力度，2021年，中办、国办印发《关于依法从严打击证券违法活动的意见》。如今新“国九条”发布，更是把“加强监管”放在首要位置。

　　“我国资本市场发展到现阶段，已经是全球第贰大市场，市场发展的中心任务从做大变为做强，从追求数量、速度，到现阶段的强调公平、规范，这是事物发展的一定要求。要达到高质量发展，务必加强监管。”洪灿表示，可以预见，接着中国证券监督管理委员会将在已发布的监察管理制度规则基础上，围绕新“国九条”出台更多的新的配套监管举措。

　　上市公司要高度重视刑行交叉领域的法律风险转化

　　今年3月，信达律师事务所发布了《2023年度A股上市公司行政刑事法律风险观察报告》，指出了2023年度前四大证券行政犯法行为，分别为信息披露非法、内幕交易或泄露内幕信息、证券从业人员违规参与股票交易、操作证券市场。洪灿认为，此次新“国九条”对资本市场的从严监管，正是回应了长期以来上市公司存在的这四个法律风险。好比，新“国九条”重点强调“防假打假”、打击“以市值管理为名的操作市场、内幕交易”、“严厉惩戒财务做假、操作市场等恶意规避退市的犯法行为”、“建立健全从业人员分类名单制度和执业声誉管理制度”，这对上市公司实控人和董监高、证券基金从业人员、投资者均提出了更高要求。

　　随着新“国九条”发布，上市公司该如何加强合规与风控？据洪灿介绍，从2018年开始，信达律师事务所团队在业界率先关注中国上市公司的法律风险（关键是行政、刑事、行刑交叉法律风险），公开出版了国内第壹本上市公司刑事法律风险蓝皮书，并且持续六年发布了二十一期上市公司刑事行政法律风险观察报告，首创“季报+年报”“行政+刑事”的法律风险观察模式，并在大量证券违法犯罪案件的办理进程中积累了大量经验。

　　根据前述的观察研究和办案实践，洪灿认为，上市公司作为资本市场的重要参与主体要有敬畏之心，务必敬畏市场，敬畏法治，敬畏风险。在监管“长牙带刺”、有棱有角的新时代环境下更要树立合规意识，强化合规体系的建设，对潜在的行政及刑事法律风险进行合规梳理和事前防范。只有加强法律风险的事前识别、防范与事中控制，行稳致远，才能实现公司高质量发展，实现基业长青。

　　同时，上市公司要高度关注刑行交叉问题。“随着刑法对于证券犯罪的追诉标准的大幅下降，在可以预计的将来，会有大量的行政违法案件要进入刑事追诉环节。我们作为资本市场的法律服务机构，一直高度关注行刑交叉的问题，因为证券类犯罪是典型的涉及双向移送的违法犯罪表现。”洪灿表示，过去那种认为对犯法行为进行行政处理后就不会再有刑事责任，认为这属于“一事不再罚”的思路，是非常无益的错误认知，极可能付出繁重的代价。因此，上市公司及有关人员要高度重视刑行交叉领域的法律风险转化问题，及时化解法律风险，积极维护上市公司和资本市场的健康发展。